На главную страницу

630087, г.Новосибирск,
проспект К. Маркса, 30, а/я 67
Адрес для направления корреспонденции:
630102, г. Новосибирск, а/я 26
тел.:(383)- 346-30-17
тел/факс:(383) - 315-36-47
E-mail: sibr@sibreg.ru
Website: www.sibreg.ru
Новости О компании Услуги Эмитенты Документы ЭДО Расчет собственных средств Публикации Обратная связь Обязательное раскрытие информации
На главную страницу Наши реквизиты Напишите нам Документы

Казакова И.В.
Генеральный директор
ОАО "МСФПР "Сибирский реестр",
кандидат физико-математических наук

РЕГИСТРАЦИЯ ЗАЛОГА ЦЕННЫХ БУМАГ

В настоящее время все более широко распространяется практика передачи именных ценных бумаг (акций, облигаций) в залог в качестве одного из способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Объясняется это тем, что, во-первых, предаваемые в залог ценные бумаги обычно бывают высоколиквидным ценным имуществом. Во-вторых, существует единая система регистрации прав собственности на именные ценные бумаги в реестре владельцев именных ценных бумаг на лицевых счетах собственника или на счетах депо в депозитариях, что повышает вероятность сохранности предмета залога. В целом все основные положения правового регулирования отношений по залогу содержатся в Гражданском Кодексе РФ.

В данной статье рассматриваются особенности фиксация залога в реестре владельцев именных ценных бумаг.

При залоге бездокументарных ценных бумаг необходимо учитывать особенности их правового регулирования. Ст. 149 Гражданского кодекса РФ определяет, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях.

На основании данных законодательных норм, как установил Высший арбитражный суд , право залога на бездокументарные ценные бумаги возникает с момента его фиксации в установленном порядке. Так как права на бездокументарные ценные бумаги подлежат фиксации независимо от основания их возникновения (ст. 149 ГК), правило пункта 1 статьи 341 ГК, устанавливающее, что право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, подлежащего передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге, не применяется при залоге бездокументарных ценных бумаг.

Общие требования к фиксации залога в системе ведения реестра

Общие требования, предъявляемые к лицам, представляющим документы регистратору, и к предоставляемым документам, установлены Постановлением ФКЦБ РФ № 27.

Лицо, представляющее регистратору документы для внесения записей в реестр, должно предъявить документ, удостоверяющий личность, а также приложить документы, подтверждающие полномочия уполномоченного лица (доверенность).

Если ценные бумаги, передаваемые в залог, находятся в общей долевой собственности, то распоряжения для внесения записей в реестр от имени залогодателя подписываются всеми участниками общей долевой собственности (в этом случае данные в отношении залогодателя должны содержать сведения обо всех участниках общей долевой собственности), либо к распоряжению прилагается согласие в письменной форме участников общей долевой собственности на ценные бумаги, являющиеся предметом залога.

Если распоряжение подписано уполномоченным представителем залогодателя или залогодержателя, к распоряжению прилагается доверенность.

В случае если для исполнения операции требуется открытие лицевого счета залогодержателю или владельцу ценных бумаг, регистратору предоставляются документы для открытия счета в соответствии с п.7.1. Постановления №27.

Постановление ФКЦБ РФ № 13 /пс существенно переработало и изменило концепцию учета залога в системе ведения реестра. Так, если в соответствии с Постановлением № 27 регистратор вносит в реестр запись об обременении ценных бумаг, в том числе о передаче ценных бумаг в залог, то в соответствии с Постановлением № 13/пс регистратор осуществляет фиксацию права залога. Такая трактовка операций регистратора лучше соответствует положениям Гражданского кодекса, особенно в части нормы о том, что право залога возникает с момента фиксации его в реестре. Заметим, что после принятия Постановления № 13/пс Постановление № 27 действует в части, не противоречащей принятому позднее Постановлению №13/пс.

Постановление № 13/пс ввело новые требования к сведениям, содержащимся в залоговом распоряжении, а также ряд новых форм документов, требуемых для проведения операций и внесения изменений в реестр, связанных с залогом ценных бумаг.

Остановимся более подробно на операциях регистратора, связанных с учетом в системе ведения реестра залога именных ценных бумаг.

Открытие лицевого счета залогодержателя

Для фиксации права залога ценных бумаг регистратор открывает залогодержателю в реестре владельцев именных ценных бумаг лицевой счет залогодержателя. Открытие лицевого счета залогодержателя осуществляется до предоставления залогового распоряжения или одновременно с предоставлением такого распоряжения.

Регистратор не вправе принимать залоговое распоряжение в случае непредставления документов, необходимых для открытия лицевого счета в соответствии с п.7.1. Постановления № 27. К таким документам в отношении залогодержателя – юридического лица в общем случае относятся: нотариально заверенные копии устава и Свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц; анкета зарегистрированного лица; документ, подтверждающий назначение на должность лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; нотариально удостоверенная копия банковской карточки.

В случае если залогодержатель уже имеет в реестре счет зарегистрированного лица, повторное предоставление документов не требуется. Счет залогодержателя открывается на основании залогового распоряжения. Ценные бумаги различных типов и разных зарегистрированных лиц учитываются у залогодержателя на одном счете.

Фиксация права залога ценных бумаг

По сравнению с ранее действующими требованиями Постановление № 13/пс существенно изменило перечень документов, которые необходимо предоставлять регистратору для учета залога в системе ведения реестра. Так, теперь фиксация права залога осуществляется только на основании залогового распоряжения, в отличие от норм Постановления № 27, согласно которому к залоговому распоряжению необходимо было прикладывать оригинал или нотариально удостоверенную копию договора о залоге, а в случае отсутствия отдельного договора о залоге - оригинал или нотариально удостоверенную копию договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог. Теперь предоставления регистратору договора о залоге (основном обязательстве) не требуется.

Изменились также требования к данным, которые должны содержаться в залоговом распоряжении. В отношении ценных бумаг, передаваемых в залог, добавлен такой существенный реквизит, как номер и дата договора о залоге ценных бумаг. Обратим внимание, что отдельный договор о залоге может отсутствовать, а все существенные условия договора залога могут содержаться в договоре об основном обязательстве, обеспечением которого является залог, либо условия залога могут содержаться в нескольких взаимосвязанных документах. Поэтому при заполнении залогового распоряжения в графе номер и дата договора о залоге требуется указывать все документы-основания возникновения прав залога.

Примерная форма залогового распоряжения, соответствующая требованиям действующих нормативных актов, приведена в Приложении 1.

Так как при передаче в залог права собственности на бездокументарную ценную бумагу остаются у залогодателя, то и заложенные ценные бумаги в реестре владельцев именных ценных бумаг остаются на счете залогодателя. При этом по счету залогодателя вносится запись об обременении ценных бумаг обязательствами (залогом). Одновременно вносится запись о залоге ценных бумаг по лицевому счету залогодержателя. Эта запись является аналогом твердого залога, когда предмет залога хотя и остается у залогодателя, но с наложением знаков, свидетельствующих о залоге в соответствии со ст. 338 ГК.

Постановлением № 13/пс значительно расширены и конкретизированы условия залога, которые могут быть указаны в залоговом распоряжении:

  • - передача заложенных ценных бумаг допускается без согласия залогодержателя;
  • - последующий залог ценных бумаг запрещается;
  • - уступка прав по договору залога ценных бумаг без согласия залогодателя запрещается;
  • - залог распространяется на все или на определенное количество ценных бумаг, получаемых залогодателем в результате конвертации заложенных ценных бумаг;
  • - залог распространяется на определенное количество ценных бумаг определенного вида, категории (типа), серии, дополнительно зачисляемых на лицевой счет зарегистрированного лица - залогодателя (в том числе дополнительных акций);
  • - получателем дохода по всем или по определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель;
  • - обращение взыскания на заложенные ценные бумаги осуществляется во внесудебном порядке, при этом в залоговом распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги.

В случае если соответствующие условия залога не указаны в залоговом распоряжении, применяются диспозитивные нормы ГК, а именно:

  • передача заложенных ценных бумаг допускается только с согласия залогодержателя (ст. 346 ГК, п.2);
  • последующий залог ценных бумаг допускается (ст. 342 ГК);
  • для уступки прав по договору залога ценных бумаг согласия залогодателя не требуется (ст. 355, 382 ГК);
  • залог не распространяется на ценные бумаги, получаемые залогодателем в результате конвертации заложенных ценных бумаг, замена предмета залога допускается только с согласия залогодержателя (ст. 345 ГК);
  • залог не распространяется на ценные бумаги, дополнительно зачисляемые на лицевой счет зарегистрированного лица - залогодателя (в том числе дополнительные акции) (ст. 340 п.1 ГК);
  • получателем дохода по заложенным ценным бумагам является залогодатель (ст.346 п.1. ГК);
  • при обращении взыскания на заложенные ценные бумаги требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда (ст. 349 п.2 ГК).

Постановление № 13/пс указало, что залоговое распоряжение должно быть подписано залогодателем или его уполномоченным представителем, то есть подпись залогодержателя не требуется. На наш взгляд, данная норма увеличивает риски залогодержателя. Все основные условия залога содержатся в договоре о залоге, который согласуется и подписывается обеими сторонами залоговых отношений. А фиксация залога, с момента которого и возникает право залога, происходит по документу, который должен быть подписан только одной стороной – залогодателем. Причем, так как регистратор производит фиксацию залога только на основании залогового распоряжения, он не несет ответственности за совершение операций по лицевому счету зарегистрированного лица - залогодателя в случае, если соответствующие операции противоречат договору о залоге, иному соглашению между залогодателем и залогодержателем, но не были указаны в залоговом распоряжении.

В данной ситуации для того, чтобы убедиться, что фиксация залога произошла в соответствии с договоренностями, достигнутыми сторонами и отраженными в договоре о залоге, залогодержатель должен запросить у регистратора выписку, которая будет содержать сведения о залогодателе, а также всех предшествующих залогодержателях, о ценных бумагах, отданных в залог, и о всех условиях залога в соответствии с поданным залоговым распоряжением.

Внесение изменений в данные лицевых счетов залогодателя и залогодержателя
о заложенных ценных бумагах и условиях залога

Предмет и условия залога могут быть изменены уже после его регистрации. Для этого стороны должны подготовить и предоставить регистратору соответствующее распоряжение. Примерная форма приведена в приложении 2.

Распоряжение о внесении изменений должно быть подписано залогодателем и залогодержателем (их уполномоченными представителями).

Передача заложенных ценных бумаг

Если условия залога предусматривают возможность продажи заложенных ценных бумаг третьему лицу без согласия залогодержателя, запись о переходе прав собственности вносится регистратором на основании передаточного распоряжения, подписанного залогодателем. В ином случае отчуждение возможно только с согласия залогодержателя, который также должен подписать передаточное распоряжение. В соответствии с нормами Постановления № 27, такое распоряжение, содержащее информацию об обременении ценных бумаг залогом, должно быть также подписано и приобретателем ценных бумаг.

Одновременно с передачей заложенных ценных бумаг регистратор вносит запись об их обременении на лицевом счете зарегистрированного лица - приобретателя.

Переход прав и обязанностей залогодателя новому лицу возможен также в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) (ст. 353 ГК). В этом случае право залога сохраняет силу. На место залогодателя становится его правопреемник, который и несет все обязанности залогодателя, если иное не предусмотрено соглашением с залогодержателем.

Если имущество залогодателя, являющееся предметом залога, перешло в порядке правопреемства к нескольким лицам, каждый из правопреемников (приобретателей имущества) несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества. Если предмет залога неделим или по иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями (ст.353 ГК).

Внесение в реестр записи о залоге при уступке прав
по договору о залоге ценных бумаг

Распоряжение о передаче права залога – еще один из документов, который Постановление № 13/пс дополнительно вводит для учета залога в системе ведения реестра. Распоряжение предназначено для внесения записи о залоге при уступке прав по договору о залоге ценных бумаг третьему лицу (смена залогодержателя). Примерная форма распоряжения приведена в приложении 3.

Распоряжение о передаче права залога должно быть подписано залогодержателем (его уполномоченным представителем), а если условия залога содержат запрет на уступку прав по договору о залоге ценных бумаг без согласия залогодателя, также и залогодателем (его уполномоченным представителем).

Выдача выписки из реестра залогодержателю

Важным документом, выдаваемым регистратором зарегистрированным в реестре лицам, в том числе залогодержателю, является выписка из реестра. Выписка является тем документом, на основании которого залогодержатель и залогодатель вправе проверять наличие, состояние и условия хранения заложенного имущества в соответствии с положениями ГК РФ (п.3 ст. 343 ГК). Данные, которые должны содержаться в выписке, установлены действующим законодательством.

Внесение записи о прекращении залога

Существует две основных причины прекращения залога - это прекращение обеспеченного залогом обязательства либо реализация заложенного имущества в результате неисполнения залогодателем своих обязательств и обращением взыскания.

Гражданский кодекс предусматривает еще одно основание прекращения залога – это перевод долга в соответствии со ст.391 ГК. В этом случае другое лицо приходит на место должника в основном обязательстве. С переводом долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. В отличие от уступки прав кредитора по договору залога, на которую согласия залогодателя не требуется, перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Что же касается формы перевода долга, то применяются правила, установленные в отношении формы уступки требования (пп.1. и 2. ст. 389 ГК), а именно: перевод долга, основанный на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме.

При прекращении залога в связи с исполнением обязательств в реестр владельцев именных ценных бумаг должна быть внесена запись о прекращении залога. Для этого регистратору должно быть предоставлено распоряжение о прекращении залога с указанием реквизитов документа-основания для прекращения залога в соответствии с нормами ГК РФ. Сами документы-основания, в том числе расписка залогодержателя об исполнении обязательства, регистратору не предъявляются.

Распоряжение о прекращении залога должно быть подписано залогодателем и залогодержателем (их уполномоченными представителями).

Прекращение залога и передача заложенных ценных бумаг осуществляются в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает, и обращения взыскания на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) (ст. 348 ГК).

Независимо от того, в каком порядке обращено взыскание на заложенное имущество: по решению суда или без обращения в суд, реализация предмета залога, на который обращено взыскание, должна производиться путем продажи с публичных торгов, по результатам которого заключается договор купли-продажи ценных бумаг либо протокол несостоявшихся торгов (ст. 350 ГК).

В соответствии с п.46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года №6/8 «действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства».

Залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество, если торги будут объявлены несостоявшимися. При этом залогодержатель может зачесть в счет покупной цены свои требования по основному обязательству, обеспеченному залогом. И только при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель имеет право оставить предмет залога за собой. Если же залогодержатель не воспользуется своим правом в течение месяца после объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

Регистратор вносит запись о прекращении залога и передаче ценных бумаг при обращении взыскания без решения суда, только если возможность обращения взыскания во внесудебном порядке указана как условие залога в залоговом распоряжении, при этом в залоговом распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги.

В случае, если на предмет залога было обращено взыскание, регистратор вносит запись о прекращении залога и передаче ценных бумаг новому владельцу на основании передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем или его уполномоченным представителем, к которому должны быть приложены оригиналы или засвидетельствованные копии решения суда (если взыскание на заложенные ценные бумаги обращено по решению суда) и договора купли - продажи заложенных ценных бумаг, заключенного по результатам торгов, или, в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой - решения суда и протокола несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца. При этом интересный момент заключается в том, что передаточное распоряжение подписывает залогодержатель, который не является лицом, передающим ценные бумаги (владельцем).

Если в течение месяца с даты несостоявшихся повторных торгов такое распоряжение со стороны залогодержателя не поступило, регистратор вправе внести запись о прекращении залога. Такая запись вносится на основании распоряжения о прекращении залога, подписанного залогодателем или его уполномоченным представителем, к которому должен быть приложен протокол несостоявшихся повторных торгов.

Приложения (в формате  MS Word)

Напечатано в журнале «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления», 3(4) /май/ 2003.

 
На главную
© Все права принадлежат АО «Сибирский реестр»
Яндекс цитирования Рейтинг@Mail.ru ИНФИ